1.3 Полномочия адвоката-представителя в гражданском процессе и порядок их оформления

Судебный представитель вправе совершать те процессуальные действия, на совершение которых он уполномочен доверителем. Следует сказать о том, что полномочия представителя делятся на общие и специальные.

Общие полномочия предоставляют право представителю совершать от имени доверителя весь комплекс процессуальных действий и осуществлять процессуальные права, принадлежащие самому доверителю. При этом перечисления всего комплекса общих полномочий в доверенности не требуется, поскольку представитель обладает ими в силу своего статуса.

К таким действиям относятся:

— право полного или частичного отказа от исковых требований;

— признание иска, изменения предмета и основания иска;

— предъявление и подписание встречного иска;

— предъявление кассационных жалоб;

— предъявление жалоб в порядке надзора;

— знакомство с материалами дела (делать выписки из них, снимать копии);

— дача устных и письменных объяснений суду;

— представление своих доводов и соображений по возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам;

— возражение против ходатайств, доводов и соображений других лиц, участвующих в деле;

— дача согласия на рассмотрение дела в заочном производстве с вынесением заочного решения;

— получение решения и определения суда;

— заключение мирового соглашения;

— обжалование решения суда.

Все эти полномочия представителя могут быть определены как в устном заявлении, занесенном в протокол судебного заседания, так и в письменном заявлении доверителя в суде .

Что же касается специальных полномочий, то они должны быть прямо предоставлены доверителем путем указания на них в доверенности. Это связано с тем, что совершение некоторых процессуальных действий направлено на возникновение, изменение и прекращение процессуальных прав и обязанностей.

К числу таких специальных полномочий закон относит право на:

— подписание искового заявления;

— подписание отзыва на исковое заявление;

— подписание заявления об обеспечении иска;

— передачу дела в третейский суд;

— полный отказ от исковых требований;

— частичный отказ от исковых требований;

— изменение основания иска;

— изменение предмета иска;

— заключение мирового соглашения;

— заключение соглашения по фактическим обстоятельствам;

— передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие);

— подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам;

— обжалование судебного акта арбитражного суда;

— получение присужденных денежных средств или иного имущества 12 .

Адвокат обязан (п. 2, 3 ст. 7 Закона об адвокатуре):

— честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми законными средствами;

— постоянно совершенствовать свои знания, повышать свою квалификацию;

— страховать риск своей профессиональной имущественной ответственности 13 .

Оформление полномочий представителя во многом зависит от вида формы адвокатского образования.

По общему правилу полномочия представителей должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с федеральным законом.

В соответствии со ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами 14 .

Что касается вопросов оформления и подтверждения полномочий адвоката, то они удостоверяются в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

В соответствии с положениями ст. 6 (п. 2) указанного Закона в случаях, предусмотренных федеральным законом (уголовные дела, дела, возникающие из административных правонарушений, оказание юридической помощи несовершеннолетним правонарушителям), адвокат представляет доверителя на основании ордера, а в случаях, предусмотренных федеральным законом — на основании доверенности.

В современном понимании ордер — это письменное предписание, распоряжение или документ на выдачу, получение, осуществление чего-нибудь. Адвокатам он выдается соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В гражданском процессе адвокат может выступать без ордера, на основании лишь одной доверенности.

Полномочия представителя, который заключает договор (соглашение) на оказание юридической помощи, оформляются в виде доверенности, которая представляет собой гражданско-правовой документ и оформлена в соответствии с законом.

Так, согласно ст. 53 ГПК РФ, доверенности, выдаваемые гражданами, могут быть удостоверены в нотариальном порядке либо организацией, в которой работает или учится доверитель, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства доверителя, администрацией учреждения социальной защиты населения, в котором находится доверитель, а также стационарного лечебного учреждения, в котором доверитель находится на излечении, командиром (начальником) соответствующих воинских части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения, если доверенности выдаются военнослужащими, работниками этих части, соединения, учреждения, военно-учебного заведения или членами их семей.

Доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверяются начальником соответствующего места лишения свободы.

Доверенность от имени организации выдается за подписью ее руководителя или иного уполномоченного на это ее учредительными документами лица, скрепленной печатью этой организации.

Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Если же в ней не указана дата ее совершения, она является ничтожной.

Действие доверенности прекращается вследствие:

1) истечения срока доверенности;

2) отмены доверенности лицом, выдавшим ее;

3) отказа лица, которому выдана доверенность;

4) прекращения юридического лица, от имени которого выдана доверенность;

5) прекращения юридического лица, которому выдана доверенность;

6) смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

7) смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана. По прекращении доверенности лицо, которому она выдана, обязано немедленно вернуть доверенность 15 .

Таким образом, происходящая в России демократизация политической и экономической системы, конституционное провозглашение правового социального государства вызывает необходимость коренной реорганизации форм и методов деятельности правовых институтов и добровольных объединений, связанных с защитой прав и законных интересов граждан. Важнейшее место в этом процессе занимает совершенствование адвокатуры – института, который теснейшим образом связан с охраной прав и законных интересов граждан и организаций.

Это интересно:  Гипертония – Армия

Задача адвоката, выступающего в суде, состоит в том, чтобы убедить суд в обоснованности требований или возражений представляемого.

Судебный представитель вправе совершать те процессуальные действия, на совершение которых он уполномочен доверителем, которые делятся на общие и специальные.

Полномочия адвоката в гражданском судопроизводстве

Гражданское судопроизводство, являясь одной из установленных Конституцией РФ форм осуществления судебной власти, заключается в рассмотрении гражданских дел судами общей юрисдикции и арбитражными судами.

Представительство интересов доверителя в гражданском судопроизводстве является одной из форм оказываемой адвокатом юридической помощи. При этом адвокат может представлять интересы широкого круга лиц, которые являются сторонами по делу – истцом или ответчиком, третьими лицами. Сторонами или третьими лицами могут быть граждане, иностранные граждане, лица без гражданства, индивидуальные предприниматели, юридические лица любых организационно-правовых форм, органы государственной власти, органы местного самоуправления и др.

Согласно п. 1 ст. 6 Закона об адвокатуре полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством РФ.

Участвуя в качестве представителя в гражданском судопроизводстве, адвокат оказывает доверителю юридическую помощь путем совершения процессуальных действий от имени и в интересах доверителя в рамках полученных полномочий в связи с рассмотрением и разрешением судом (арбитражным судом) конкретного гражданского дела.

Адвокат вправе представлять интересы доверителя по всем категориям гражданских дел в суде первой инстанции, в апелляционной, кассационной и надзорных инстанциях, при пересмотре вступивших в законную силу решений, определений, постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам и при исполнении судебных решений.

Адвокату как представителю доверителя в суде предоставлены широкие полномочия: он вправе осуществлять от имени представляемого им лица все процессуальные действия, которые в соответствии с законодательством имеет сам представляемый (ст. 54 ГПК РФ, ч. 1 ст. 62 АПК РФ). Следовательно, адвокат вправе знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства, участвовать в их исследовании, задавать вопросы участникам процесса, заявлять ходатайства, давать объяснения суду как в устной, так и в письменной форме, приводить свои доводы по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов лиц, участвующих в деле, обжаловать судебные акты (ч. 1 ст. 35 ГПК РФ, ч. 1 ст. 41 АПК РФ). Адвокат вправе совершать любые действия, не противоречащие процессуальному законодательству в сфере гражданского судопроизводства и иным федеральным законам.

Адвокат может обращаться с различными ходатайствами, заявлениями но вопросам, связанным с разбирательством дела, как в устной, так и в письменной форме. Форму ходатайства адвокат выбирает по своему усмотрению, однако в тех случаях, когда ходатайство имеет существенное значение для дела, касается сложных или принципиальных вопросов, целесообразно изложить его в письменной форме. Особенно это касается производства в арбитражном суде, где протокол судебного заседания часто ведет сам судья.

Следует отметить, что адвокат также вправе представлять в арбитражный суд документы в электронном виде, заполнять формы документов, размещенных на официальном сайте арбитражного суда в информационно- телекоммуникационной сети Интернет.

Законом не запрещается подготавливать в письменном виде и приобщать к делу любые объяснения от имени лица, участвующего в деле. Законом об адвокатуре прямо закреплено право адвоката собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций. Названным Законом закреплена также корреспондирующая праву обязанность этих органов в месячный срок со дня получения адвокатского запроса выдать запрошенные документы.

Отметим, что полномочия адвоката на совершение отдельных юридически значимых действий должны быть специально оговорены в доверенности, выданной доверителем. Так, без указания на то в доверенности адвокат не имеет права: подписывать исковое заявление, передавать дело в третейский суд, отказываться от исковых требований полностью или в части, признавать иск, изменять основание или предмет иска, заключать мировое соглашение, передавать свои полномочия другому лицу (осуществлять передоверие), обжаловать судебные акты, получать присужденные денежные средства или иное имущество.

Кроме того, в суде общей юрисдикции без указания на то в доверенности адвокат не вправе предъявлять исковое заявление, встречный иск и исполнительный документ к взысканию, а в арбитражном суде в доверенности должно быть оговорено право адвоката на подписание отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, соглашения по фактическим обстоятельствам и заявления о пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам.

Все эти нюансы необходимо учитывать при участии в гражданском судопроизводстве.

Важным моментом реализации прав адвоката в процессе является правильное оформление его полномочий, учет различного подхода к этому вопросу в зависимости от участия в судах различных юрисдикций.

В п. 2 ст. 6 Закона об адвокатуре закреплено, что в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности.

Следует обратить внимание на то, что для выступления в суде общей юрисдикции в качестве представителя адвокат должен представить ордер (ч. 5 ст. 53 ГПК РФ). При этом неважно, представляет адвокат физическое лицо или организацию. В то же время АПК РФ не устанавливает обязательного наличия ордера для подтверждения полномочий адвоката для участия в судебном разбирательстве в арбитражных судах.

Следовательно, для участия адвоката в качестве представителя доверителя в судах общей юрисдикции адвокат должен предъявить суду удостоверение адвоката, ордер и доверенность, а для участия в арбитражных судах – удостоверение и доверенность.

Это интересно:  Заполняем расчетную ведомость по средствам ФСС РФ

Отметим, что доверенность от имени организации должна быть подписана ее руководителем или иным уполномоченным на это законом и ее учредительными документами лицом и скреплена печатью организации. Доверенность от имени индивидуального предпринимателя должна быть им подписана и скреплена его печатью или может быть удостоверена, как и доверенность от имени гражданина, нотариально или в ином установленном федеральным законом порядке.

Правильное оформление полномочий адвоката – обязательное условия для совершения им процессуальных действий. Так, при предъявлении искового заявления, подписанного адвокатом – представителем истца, необходимо приложить копию доверенности. До начала судебного разбирательства судья обязан проверить полномочия явившихся представителей, в том числе адвоката. Документы, подтверждающие полномочия, приобщаются к делу.

В случае, если адвокатом не будут представлены необходимые документы, подтверждающие полномочия, или представленные документы не будут соответствовать установленным законодательством требованиям, суд отказывает в признании его полномочий на участие в деле, а это может иметь весьма негативные последствия для доверителя адвоката, поскольку юридического значения процессуальные действия адвоката иметь не будут и не породят правовых последствий.

Оказывая помощь доверителю, адвокат может участвовать при рассмотрении дела судами общей юрисдикции и арбитражными судами на следующих стадиях судопроизводства: 1) возбуждение производства по делу; 2) подготовка к судебному разбирательству (в суде общей юрисдикции делится на собеседование с судьей и предварительное судебное заседание); 3) судебное разбирательство по существу; 4) пересмотр судебных актов в апелляционном порядке; 5) пересмотр судебных актов в кассационном порядке; 6) пересмотр судебных актов в порядке надзора; 7) пересмотр судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам; 8) исполнения судебного решения.

Если после принятия искового заявления или заявления к производству дело длительное время не рассматривалось и судебный процесс затягивался, адвокат вправе обратиться от имени доверителя к председателю суда с заявлением об ускорении рассмотрения дела.

Следует отметить особенность участия адвоката в производстве судов общей юрисдикции. В отличие от АПК РФ, предусматривающего участие адвоката только на добровольной основе, ГПК РФ установлена норма и об обязательном участии адвоката в гражданском процессе.

Адвокат может быть назначен судом в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также если это прямо предусмотрено федеральным законом (ст. 50 ГПК РФ). Такая норма, например, содержится в ч. 3 ст. 34 Закона РФ О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании».

Объем полномочий адвоката в данном случае будет ограничен объемом процессуальных прав, которые представитель может реализовать без доверенности, с некоторыми изъятиями.

Так, согласно разъяснению Верховного Суда РФ суд не вправе при вынесении решения принять признание иска или признание обстоятельств, на которых истец основывает свои требования, совершенные адвокатом, назначенным судом в качестве представителя ответчика на основании ст. 50 ГПК РФ, поскольку это помимо воли ответчика может привести к нарушению его прав [1] .

Верховный Суд РФ также указал, что адвокат, назначенный судом в качестве представителя ответчика на основании ст. 50 ГПК РФ, вправе обжаловать решение суда в кассационном (апелляционном) порядке и в порядке надзора, поскольку он имеет полномочия не по соглашению с ответчиком, а в силу закона и указанное право объективно необходимо для защиты прав ответчика, место жительства которого неизвестно [2] .

К вопросу об оформлении полномочий адвоката в гражданском процессе (Бардин Л.Н.)

Дата размещения статьи: 11.07.2016

Таким образом, очевидно, что лицо, имеющее статус адвоката и принявшее на себя обязательства по оказанию гражданину квалифицированной юридической помощи — участия в качестве представителя в гражданском судопроизводстве, обязано предъявить в суде заполненный в установленном порядке ордер. А в случае наделения доверителем адвоката правом совершения от имени представляемого распорядительных действий — также предъявить доверенность в соответствии со ст. 54 ГПК РФ. Кстати, хотелось бы еще раз обратить внимание на не совсем удачную формулировку ч. 5 ст. 53 ГПК РФ. Совершаемые представителем — адвокатом от имени представляемого процессуальные действия включают не только выступление в суде в буквальном смысле этого слова. Именно «благодаря» такой формулировке иногда сотрудники канцелярий судов пытаются отказать предъявившему ордер адвокату в ознакомлении с материалами дела. В связи с вышеизложенным более корректной представляется формулировка ч. 3 ст. 61 АПК РФ, предусматривающая полномочия адвоката на ведение дела в арбитражном суде. Это также должно быть принято во внимание законодателем при подготовке и принятии нового Единого гражданского процессуального кодекса.
Несмотря на очевидность вышеизложенного, не так уж и редки случаи, когда действующие адвокаты, игнорируя требования ч. 5 ст. 53 ГПК РФ, представляют интересы граждан в судах общей юрисдикции по гражданским делам на основании только доверенности. При этом из содержания доверенности следует, что представителем является обычный гражданин. Наличие статуса адвоката просто-напросто скрывается.
Подобного рода «скромность» «адвокатов по доверенности» недопустима по целому ряду причин. Прежде всего, нежелание заполнения и последующего предъявления ордера может объясняться элементарным отсутствием согласованного и подписанного (и зарегистрированного в установленном порядке) соглашения об оказании юридической помощи, соответствующего всем требованиям ст. 25 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре. Отсутствие закрепленных в соглашении взаимных прав и обязанностей, а также ответственности адвоката и доверителя может способствовать нарушениям прав как гражданина, так и адвоката. Пользуясь правовой безграмотностью гражданина, адвокат не только не подписывает соглашение об оказании юридической помощи, но и не сдает полученное вознаграждение в кассу адвокатского образования. Вместо этого используются всякого рода расписки. Не раз приходилось знакомиться с фигурирующим в дисциплинарных делах адвокатов расписками с обещанием «сдать в кассу коллегии», «положить на депозит» и т.д., и т.п.
В свою очередь гражданин, не подписавший с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи, но имеющий от адвоката расписку о получении адвокатом денежных средств, в случае недовольства действиями своего представителя в гражданском процессе может потребовать от адвоката вернуть всю полученную под расписку сумму. В противном случае копия расписки может быть приобщена к жалобе этого гражданина на адвоката на имя президента соответствующей палаты адвокатов. А параллельно вполне возможно заявление в налоговые органы об уклонении адвоката от уплаты налога.
Представляя интересы гражданина в суде общей юрисдикции только по доверенности без предъявления ордера, адвокат рискует также тем, что по ходатайству противоположной стороны по делу суд, получив информацию о наличии у представителя по доверенности статуса адвоката, вправе не допускать такого представителя в судебное заседание.
Участвуя в суде по гражданскому делу без ордера и по доверенности, адвокат нарушает требования Кодекса профессиональной этики адвоката. В частности, нарушается п. 3 ст. 9 КПЭ, в соответствии с которым адвокат не вправе вне рамок адвокатской деятельности оказывать юридические услуги (правовую помощь), за исключением деятельности по урегулированию споров, в том числе в качестве медиатора, третейского судьи, а также участия в благотворительных проектах других институтов гражданского общества, предусматривающих оказание юридической помощи на безвозмездной основе. И нарушение требований п. 3 ст. 9 КПЭ повлечет применение мер дисциплинарной ответственности вплоть до самых строгих.
И, наконец, участвуя в суде по гражданскому делу без ордера и по доверенности, адвокат лишается и гарантий независимости, предусмотренных ст. 18 Федерального закона об адвокатской деятельности, и возможности обращения в органы адвокатского сообщества за защитой своих прав.
Нельзя не отметить наличие относящегося к теме статьи парадокса. Ежегодно выявляются и пресекаются нарушения, когда лица, не имеющие статуса адвоката, и за адвокатов себя выдают, и в названия создаваемых ими организаций стараются включить слова «адвокаты», «адвокатская контора» и т.п. Мошенники создают различные сайты с предложением и юридической помощи, и даже гарантированных результатов. При этом подчеркивается, что помощь будут оказывать именно адвокаты. Попадаются сайты, авторы которых уверяют, что, например, их коллегия адвокатов существует с 1866 г., а для пущей убедительности демонстрируют список адвокатов их «коллегии», состоящий из всех восьми с лишним тысяч адвокатов Москвы. Несмотря на большой риск привлечения к ответственности, попытки незаконного присвоения себе и использования термина адвоката продолжаются. Потому что именно мошенники оценили привлекательность для граждан обращения за юридической помощью именно к адвокатам. И в то же время на риск идут действующие адвокаты, нарушающие требования закона об оформлении своих полномочий, в том числе и в судах по гражданским делам. Получается, что для таких адвокатов привлекательность адвокатского статуса менее очевидна, чем для мошенников, выдающих себя за адвокатов.
Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности (ст. 1). Некоторые «прячущиеся адвокаты» пытаются объяснить свои обходные доверенности тем, что это иная деятельность, указанная в п. 4 ст. 9 КПЭ. В порядке возражения хотелось бы еще раз напомнить, что ч. 5 ст. 53 ГПК РФ никаких различных толкований не допускает, и потому ее нарушение в совокупности с нарушением требований КПЭ и честь, и достоинство адвоката нарушают, и ущерб авторитету адвокатуры наносят.

Это интересно:  Производственный календарь на 2016 год

Литература

1. Ивакин В.И. Полномочия адвоката — представителя в гражданском и арбитражном процессе и их оформление // Арбитражный и гражданский процесс. 2008. N 1. С. 5 — 7.

Полномочия адвоката в гражданском процессе (объем и оформление). Адвокатская тайна. Адвокат по назначению суда

Адвокатская тайна (согласно ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ») – это лю­бые сведения которые, связаны с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Хранение адвокатской тайны является обязанностью адвоката и одновременно одним из основополагающих принципов, на которых строится вся адвокатская деятельность. Сохранение адвокатской тайны является одним из главных условий создания доверительных отношений с ли­цом, обратившимся за юридической помощью, важной гарантией независимо­сти адвоката.

Адвокат не может зани­мать по делу позицию вопреки воле своего доверителя, а также делать публичные заявления о доказанности его вины в том случае, если он ее отрицает. Адвокат может раз­гласить конфиденциальную информацию о своем доверителе также и в том случае, если это необходимо в интересах самого клиента, либо его пра­вопреемников, а получение разрешения на это оказывается объективно невозможным в разумный срок.

В перечень сведений, составляющих адвокатскую тайну, входят:

> сам факт обращения к адвокату (в том числе имена и наименования доверителей);

> документы и доказательства, которые собраны адвокатом в процессе его подготовки к делу;

> сведения и документы, полученные адвокатом от доверителей напрямую;

> информация о доверителе, ставшая известной адвокату в процессе оказания им юридической помощи;

> содержание правовых советов и рекомендаций, данных доверителю и предназначенных для него;

> вся информация, содержащаяся в адвокатском производстве;

> условия заключенного между адвокатом и доверителем соглашения об оказании юридической помощи, включая производимые денежные расче­ты между ними;

> любые другие сведения, которые связаны с оказанием адвокатом юридической помощи.

Статья написана по материалам сайтов: studme.org, xn—-7sbbaj7auwnffhk.xn--p1ai, lektsii.org.

«

Помогла статья? Оцените её
1 Star2 Stars3 Stars4 Stars5 Stars
Загрузка...
Добавить комментарий